Krajowa Izba Odwoławcza (KIO) uwzględniła odwołania. Uznała, że Siemens posiada interes prawny do wniesienia odwołania na wymagania specyfikacji, gdy naruszają one przepisy prawa zamówień publicznych (Dz.U. z 2007 r. nr 223, poz. 1655 - p.z.p.), a ich waga może przesądzić o legalności udzielonego zamówienia.
Zamawiający postawił warunek, że o zamówienie mogą się ubiegać tylko ci wykonawcy, którzy prowadzą działalność gospodarczą bez strat finansowych w ostatnim roku obrotowym. Dowodził, że wykonawcy prowadzący działalność gospodarczą ze stratą nie osiągają celu działalności gospodarczej i nie dają gwarancji prawidłowego wykonania zamówienia. Izba miała przeciwne zdanie. Według arbitrów, ustalenie sytuacji finansowej firmy odbywa się na podstawie wielu kategorii finansowych, podlegających wycenie zgodnie z zasadami rachunkowości. Natomiast sam ujemny wynik finansowy nie jest wskaźnikiem podważającym wiarygodność ekonomiczną firmy. Izba podkreśliła, że nie można uznać, że wykonawcy, którzy w ostatnim okresie rozliczeniowym osiągnęli ujemny wynik finansowy, nie osiągają celu gospodarczego, bo ten ma często wymiar wieloletni. Nie można także jednoznacznie stwierdzić, że wykonawcy, którzy w ostatnim roku obrotowym osiągnęli ujemny wynik finansowy, nie są zdolni wykonać zamówienia publicznego.
Arbitrzy uznali także za niezgodny z prawem warunek, aby wykonawcy dysponowali środkami finansowymi do realizacji zamówienia na poziomie przekraczającym 50 proc. wartości zamówienia.
Z powodu zakazu modyfikacji specyfikacji w zakresie warunków udziału w postępowaniu oraz sposobu ich oceny Izba unieważniła postępowanie.
Ewa GrĄczewska-Ivanova
ewa.graczewska-ivanova@infor.pl
OPINIA
Anna Rudowald, prawnik z kancelarii Salans
Anna Rudowald
prawnik z kancelarii Salans
Sytuacja ekonomiczna wykonawcy nie powinna być weryfikowana poprzez wymóg wykazania się zyskiem. Dodatni wynik finansowy przedsiębiorstwa nie określa bowiem bezpośrednio efektywności gospodarowania, w tym zdolności do wykonania zamówienia. Należy zgodzić się z KIO, że cele finansowe firm mają często wymiar długoletni, a strata wykazana w ostatnim czasie nie oznacza nie osiągnięcia tych celów. Lepszym weryfikatorem jest w tym przypadku wskaźnik bieżącej płynności finansowej, przychód netto, czy też zdolność kredytowa lub posiadane środki finansowe.