| IFK | IRB | INFORLEX | GAZETA PRAWNA | INFORORGANIZER | APLIKACJE MOBILNE | KARIERA | SKLEP
reklama
Jesteś tutaj: STRONA GŁÓWNA > Moja firma > Spółki > Udzielenie spółce z o.o. pożyczki przez wspólnika lub członka zarządu

Udzielenie spółce z o.o. pożyczki przez wspólnika lub członka zarządu

W jakiej formie powinna zostać zawarta umowa pożyczki pomiędzy jedynym wspólnikiem spółki z o.o. a spółką? Czy członek zarządu spółki z o.o., który udzielił spółce pożyczki, może żądać od pozostałych członków zarządu zwrotu jej części, jeśli egzekucja przeciwko spółce okazała się bezskuteczna?



Wspólnik współdziałając ze spółką może także, niezależnie od powyższych regulacji, doprowadzić do przekwalifikowania swojej wierzytelności z tytułu pożyczki na wkład.


Jest to tzw. konwersja pożyczki na kapitał zakładowy. Kwestia ta wzbudzała wiele wątpliwości pod rządami kodeksu handlowego, mimo że w uchwale z 26 marca 1993 r. (sygn. akt III CZP 20/93) Sąd Najwyższy przyjął, że pokrycie udziałów, po podwyższeniu kapitału zakładowego spółki z o.o., dopuszczalne jest także przez oświadczenie wspólnika o przeniesieniu - na poczet tego udziału - jego wierzytelności przysługującej mu wobec tej spółki. Czynność ta - z teoretycznego punktu widzenia - to potrącenie umowne, w odróżnieniu od potrącenia ustawowego (por. art. 498 i nast. k.c.). Przedmiotem porozumienia między obu wierzycielami jest umorzenie wierzytelności poprzez spłacenie jej udziałami w podwyższonym kapitale. Jako kontrargument podnoszono, że konwersja wierzytelności na udziały nie koresponduje z zasadą realnego wniesienia kapitału zakładowego. Konfuzja wierzytelności i długu powoduje, że przedmiot wkładu zanika i nie ma możliwości zapisania jego po stronie aktywów w bilansie spółki.


Obecnie dopuszczalność konwersji pożyczki na kapitał poprzez instytucję umownego (ale nie ustawowego) potrącenia dopuszcza art. 14 § 4 k.s.h. W przepisie tym przyjęto zakaz potrącania ustawowego przez wspólnika spółki swoich wierzytelności wobec spółki z wierzytelnością spółki wobec wspólnika z tytułu należnej wpłaty na poczet udziałów. Przepis ten nie wyłącza jednak właśnie potrącenia umownego, to jest za zgodą obydwu stron. Z tego względu do dokonania konwersji potrzebna będzie umowa pomiędzy spółką i wierzycielem-wspólnikiem o umownym potrąceniu wzajemnych wierzytelności.



Z uwagi na opisane wyżej regulacje prawne, wspólnik udzielając spółce pożyczki powinien rozważyć zakres związanego z tym ryzyka. Nie jest także wykluczone przyjęcie innej konstrukcji finansowania potrzeb spółki z udziałem wspólników - w tym np. poprzez dopłaty, które nie są objęte zakresem stosowania art. 14 § 3 k.s.h.


Dopłaty mają charakter świadczeń pieniężnych i mogą być wnoszone na realizację różnych celów - nie tylko na pokrycie strat wykazanych w sprawozdaniu finansowym, ale także w zamiarze realizacji określonego przedsięwzięcia inwestycyjnego, spłaty długu, zakupu nieruchomości na cele spółkowe itd. Warunkiem nałożenia na wspólników obowiązku wniesienia dopłat do spółki z o.o. jest jednak uregulowanie tej kwestii w umowie spółki, podczas gdy w stosunku do pożyczek nie ma takiego wymogu. W braku stosownego postanowienia umowy spółki, kwoty wnoszone do spółki przez wspólników - na podstawie uchwały wspólników o dopłatach - nie zostaną uznane za dopłaty w rozumieniu art. 177 k.s.h., ale za nienależne świadczenie w rozumieniu art. 409 i nast. k.c. Spółka może więc zdecydować się na pożyczkę od wspólników albo dokonać zmiany umowy spółki - w celu wprowadzenia do niej zapisów umożliwiających otrzymanie dopłat.

reklama

Polecamy artykuły

Autor:

Źródło:

Prawo Przedsiębiorcy

Zdjęcia


Personel i Zarządzanie 4/201730.03 zł

Narzędzia przedsiębiorcy

POLECANE

Dotacje dla firm

reklama

Ostatnio na forum

Pomysł na biznes

Eksperci portalu infor.pl

Mariusz Urawski

Prawnik

Zostań ekspertem portalu Infor.pl »